互联网反垄断指南将出台 二选一和大数据杀熟或被认定垄断

互联网平台二选一和大数据杀熟或被认定垄断。11月10日上午，国家市场监管总局发布《关于平台经济领域的反垄断指南(征求意见稿)》公开征求意见，平台二选一、大数据杀熟或被认定垄断。目的是为预防和制止平台经济领域垄断行为，加强和改进平台经济领域反垄断监管，保护市场公平竞争，维护消费者利益和社会公共利益。

征求意见稿中所称的“平台”是指互联网平台。互联网平台基于大数据和算法技术优势实行的某些交易行为，也需警惕是否构成“无正当理由对交易条件相同的交易相对人实施差别待遇，排除、限制市场竞争”。

征求意见稿依据《反垄断法》的相关规定，从“垄断协议”“滥用市场支配地位行为”“经营者集中”“滥用行政权力排除、限制竞争”四大方面对平台经济领域做出反垄断指南。

“二选一”等行为将被定性为滥用市场支配地位

强迫商家“二选一”是目前平台经济发展过程中最受争议的行为之一。但对于“二选一”属于滥用市场支配地位，还是市场竞争中的正常手段，此前存在争议，平台高管之间还曾经爆发过口水战。

对此，《反垄断指南》首次明确提出，要求交易相对人在竞争性平台间进行“二选一”或者其他具有相同效果的行为，将被认定属于滥用市场支配地位、构成限定交易行为。

此外，限定交易相对人与其进行独家交易;限定交易相对人只能与其指定的经营者进行交易;限定交易相对人不得与特定经营者进行交易，也将被认定为构成限定交易。

《反垄断指南》还进一步指出，分析是否构成限定交易的两种情形：

一是平台经营者通过搜索降权、流量限制、技术障碍、扣取保证金等惩罚性措施实施的限制，因对市场竞争和消费者利益产生直接损害，一般可认定构成限定交易行为。这是大家普遍了解的操作。

同时，《反垄断指南》还指出了另一只具有隐蔽性的限定交易操作，即平台经营者通过补贴、折扣、优惠、流量资源支持等激励性方式实施的限制，可能对平台内经营者、消费者利益和社会整体福利具有一定积极效果，但如果对市场竞争产生明显的排除、限制影响，也可能被认定构成限定交易行为。

根据中研普华《2020-2025年中国大数据应用行业全景调研与发展战略研究咨询报告》分析：

大数据是指无法在一定时间内用常规软件工具对其内容进行抓取、管理和处理的数据集合。大数据技术，是指从各种各样类型的数据中，快速获得有价值信息的能力。适用于大数据的技术，包括大规模并行处理(MPP)数据库，数据挖掘电网，分布式文件系统，分布式数据库，云计算平台，互联网，和可扩展的存储系统。

“大数据杀熟”属于实施差别待遇

同一个商品，不同的消费者点开来，却有不同的价格，而且往往是老用户、对价格不敏感的用户价格更高。这种情况被消费者愤慨地称为“大数据杀熟”，但是在某些平台经营者口中，却是正常的“差别化定价”。

对此，《反垄断指南》明确提出，具有市场支配地位的平台经济领域经营者无正当理由对交易条件相同的交易相对人，基于大数据和算法，根据交易相对人的支付能力、消费偏好、使用习惯等，实行差异性交易价格或者其他交易条件，或者对新老交易相对人实行差异性交易价格或者其他交易条件，属于实施差别待遇，排除、限制市场竞争。

此外，实行差异性标准、规则、算法，或者实行差异性付款条件和交易方式，也属于实施差别待遇。

《反垄断指南》还明确指出，“条件相同”是指交易相对人之间在交易安全、交易成本、信用状况、所处交易环节、交易持续时间等方面不存在实质性影响交易的差别。也就是说，在消费者端，除了信用状况，其他诸如交易历史、个体偏好、消费习惯等方面存在的差异不得作为平台实施差别定价的借口。

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